Punibilidad del delito de tentativa en el Derecho penal mexicano

Contenido principal del artículo

Carlos Bardavío Antón

Resumen

En este trabajo se defiende que el fundamento de punición de la tentativa y su comienzo es idéntico en la tentativa idónea y en la tentativa inidónea. En concreto, se considera punible la tentativa inidónea, inclusive la no peligrosa para el bien jurídico, en el caso de que el quebrantamiento del rol o la ejecución del plan/representación del autor contenga el mínimo de racionalidad (Persona) en un concreto ámbito de ejecución (sistema concreto de comunicación), más allá de lo irreal y supersticioso. Amén de ello, el fundamento de la tentativa ya no podrá ser el peligro objetivo. La peligrosidad únicamente incrementará el quantum del quebrantamiento normativo, mientras que su fundamento será la imputación objetiva de la ejecución típica del dolo o la culpa. 

Descargas

Los datos de descargas todavía no están disponibles.

Detalles del artículo

Cómo citar
Bardavío Antón, C. (2021). Punibilidad del delito de tentativa en el Derecho penal mexicano. Revista De La Facultad De Derecho De México, 71(280-1), 293–330. https://doi.org/10.22201/fder.24488933e.2021.280-1.77539
Biografía del autor/a

Carlos Bardavío Antón, Universidad Internacional de la Rioja

Doctor en Derecho penal por la Universidad de Sevilla (cum laude). Socio director del despacho Bardavío Abogados. Profesor asociado de Derecho penal de la Universidad Internacional de la Rioja. Máster en Derecho penal por la Universidad de Sevilla. Diploma en Estudios Avanzados (D.E.A.) por la Universidad de Zaragoza. Experto en psicología jurídica por la Universidad de Columbus Zaragoza. Licenciado en Derecho por la Universidad de Zaragoza. Experto en organizaciones criminales y sectarismo criminal. Asesor jurídico-legal de RedUNE (Asociación para la Prevención del Abuso de Debilidad y Derivas Sectarias) y de RIES (Red Iberoamericana de Estudio de las Sectas).

Citas

ALCÁCER GUIRAO, Rafael, La tentativa inidónea: fundamento de punición y configuración del injusto, Comares, Granada, 2000.

BARDAVÍO ANTÓN, Carlos, Las sectas en Derecho penal: Estudio dogmático de los delitos sectarios, Bosch, Barcelona, 2018

BLECKMANN, Frank, “Derecho penal y teoría de sistemas”, Teoría de sistemas y Derecho penal. Fundamentos y posibilidades de aplicación, op. cit., pp. 361 y 362.

BUSTOS RAMÍREZ, Juan, “Castigo o impunidad de la tentativa inidónea: un falso dilema”, Estudios Jurídicos en Honor al Prof. Octavio Pérez Vitoria, Santiago Mir Puig, Juan Córdoba Roda, Gonzalo Quintero Olivares (coord.), vol. 1, Barcelona, 1983.

CALDERÓN MARTÍNEZ, Alfredo T., Teoría del delito y juicio oral, Universidad Nacional Autónoma de México, Instituto de Investigaciones Jurídicas, Colección Juicios Orales, núm. 23, México, Instituto de Formación Profesional de la Procuraduría General de Justicia del Distrito Federal, 2015

CARO JOHN, José Antonio, La imputación objetiva en la participación delictiva, reedición 2009, Grijley, Lima, 2003

CARRARA, Francesco, Teoría de la tentativa y complicidad, trad. Romero Girón, Madrid, 1926, p. 71; PETROCELLI, Biagio, Il delitto tentato, Padova, 1955

CASTELLANOS, Fernando, Lineamientos elementales de Derecho penal, 37ª ed., México, Porrúa, 1997

CEREZO MIR, J., Curso de Derecho penal español, Parte General I, Introducción. Teoría jurídica del delito, 5ª ed., Tecnos, Madrid, 1996 nuevo Código Penal Español”, RDPC, 2ª época, núm. 1, 1998

CEREZO MIR, José, “Lo objetivo y lo subjetivo en la tentativa”, Facultad de Derecho, Universidad de Valladolid, 1964.

CUELLO CONTRERAS, Joaquín, El Derecho penal español, Parte General, vol. II, Teoría del delito 2, Dykinson, 2009.

DEMETRIO CRESPO, Eduardo, La tentativa en la autoría mediata y actio libera in causa: una contribución al estudio del fundamento de punición y comienzo de la tentativa, Comares, Granada, 2003.

DÍAZ-ARANDA, Enrique, Derecho penal, Parte general, Conceptos, principios y fundamentos del Derecho penal mexicano conforme a la teoría del delito funcionalista social, 3ª ed., México, Porrúa, 2008

FARRE TREPAT, Elena, La tentativa de delito, doctrina y jurisprudencia, Bosch, 1986

FERRY, Enrico, Principios de Derecho penal, trad. José Arturo Rodríguez Muñoz, Madrid, 1933

GARCÍA RAMÍREZ, Sergio, Derecho penal, McGraw-Hill, Universidad Nacional Autónoma de México, Colección Panorama del Derecho Mexicano, Instituto de Investigaciones Jurídicas, México, 1998

GAROFALO, Raffaele, Criminología, trad. Pedro Dorado Montero, Madrid, 1890

GARRAUD, René, Traité Théorique et pratique de droit pénal français, 3ª ed. Paris, 1924

GIMBERNAT ORDEIG, E., Estudios de Derecho penal, 3ª ed., Tecnos, 1990

GÓMEZ-JARA DÍEZ, Carlos, “Teoría de sistemas y Derecho penal: culpabilidad y pena en una teoría constructivista del Derecho penal”, Carlos Gómez-Jara Díez (ed.), VV.AA., Teoría de sistemas y Derecho penal. Fundamentos y posibilidades de aplicación, Comares, 2005

GONZÁLEZ CUSSAC, José Luis, “Principio de ofensividad. Aplicación del Derecho penal y reforma penal”, PJ, núm. 28, 1992

GONZÁLEZ DE LA VEGA, Francisco, Derecho penal mexicano. Los delitos, 35ª ed., México, Porrúa, 2004

GONZÁLEZ MATEOS, José Carlos, “Esencia del injusto penal e injusto de la tentativa”, AP, núm. 28, 9-15, julio, 2001.

GRACIA MARTÍN, Luis, “El “iter criminis”, El Código penal español de 1995”, CDJ, XXVII, ejemplar dedicado a: El sistema de responsabilidad en el nuevo Código penal, José Luis Díez Ripollés (dir.) Escuela Judicial y Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1996

GRACIA MARTÍN, Luis, “Política criminal y dogmática jurídico-penal del proceso de reforma penal en España”, AP, 18, 1994

HUERTA TOCILDO, Susana, Sobre el contenido de la antijuricidad, Madrid, Tecnos, 1984.

JAKOBS, G., “¿Cómo protege el Derecho penal y qué es lo que protege? Contradicción y prevención; protección de bienes jurídicos y protección de la vigencia de la norma”, trad. Manuel Cancio Meliá, JAKOBS, G., Sobre la normativización de la dogmática jurídico-penal, trad. Manuel Cancio Meliá y Bernardo José Feijoo Sánchez, 1ª ed., Thomson Civitas, 2003

JAKOBS, G., La imputación objetiva en Derecho penal, estudio preliminar Carlos J. Suárez González y Manuel Cancio Meliá, trad. Manuel Cancio Meliá, Civitas, 1996, pp. 145 y ss; ID., “La imputación objetiva, especialmente en el ámbito de las instituciones jurídico-penales “riesgo permitido”, “prohibición de regreso” y “principio de confianza”“, trad. Enrique Peñaranda Ramos, JAKOBS, G., Estudios de Derecho penal, 1ª ed., Civitas, Madrid, 1997

JAKOBS, Günther, Derecho penal, Parte general, Fundamento y teoría de la imputación, trad. Joaquín Cuello Contreras y José Luis Serrano González de Murillo, 2ª ed., Madrid, Marcial Pons, 1997

KAUFMANN, Armin, Dogmática de los delitos de omisión, trad. Joaquín Cuello Contreras, José Luis Serrano González de Murillo (ed.), Marcial Pons, Barcelona, Madrid, 2006.

LESCH, Heiko Hartmut, Das Problem der sukzessiven Beihilfe, P. Lang, Frankfurt am Main, New York, 1992

LISZT, Franz von, Tratado de Derecho Penal, trad. Jiménez de Asúa, 3ª ed. de la 20ª ed. alemana, Madrid, 1929.

LUHMANN, N., La sociedad de la sociedad, trad. Javier Torres Nafarrate, Herder, México, 2007

MALO CAMACHO, Gustavo, Derecho penal mexicano, 7ª ed., México, Porrúa, 2010

MEZGER, Edmund, Tratado de Derecho penal, I trad. 2ª ed. alemana de 1933, y notas de Derecho español por José Arturo Rodríguez Muñoz, Editorial Revista de Derecho privado, Madrid, 1935

COBO DEL ROSAL Manuel /QUINTANAR DÍEZ Manuel, Instituciones de Derecho penal español, Parte general, CESEJ, Madrid, 2004.

MIR PUIG, S., Función de la pena y teoría del delito en el Estado Social y Democrático de Derecho, 2ª ed., 1982

MIR PUIG, S., Introducción a las bases del Derecho penal: concepto y método, Bosch, 2ª ed. reimp., 2003

MUÑOZ CONDE F / GARCÍA ARÁN M., PG, op. cit., p. 440; SOLA RECHE, E., La llamada “tentativa inidónea” de delito, Aspectos básicos, Comares, Granada, 1996.

MUÑOZ CONDE, F., Introducción al Derecho penal, Barcelona, 1979

MÜSSIG, Bernd, “Desmaterialización del bien jurídico y de la política criminal. Sobre las perspectivas y los fundamentos de una teoría crítica del bien jurídico hacia el sistema”, CDJP, 2001

MYLONOPOULOS, Christos, Über das Verhältnis von Handlungs- und Erfolgsunwert im Strafrecht. Eine Studie zur Entwicklung der personale Unrechtslehren, Köln, Berlin, Bonn, München, 1981

NIEPOTH, Burkhard, Der untaugliche Versuch beim unechten Unterlassungsdelikt, Frankfurt a. M., 1994

NÚÑEZ BARBERO, Ruperto, El delito imposible, Salamanca, 1963

OCTAVIO DE TOLEDO Y UBIETO Emilio / HUERTA TOCILDO Susana, Derecho penal, Parte General, 2ª ed., Madrid, 1986.

OCTAVIO DE TOLEDO Y UBIETO, E., “Sobre autoría, participación, tentativa, peligro e imprudencia”, La Ley, núm. 5, 2003

ORTS, M., Derecho penal del enemigo. Desmitificación del concepto, pról. Günther Jakobs, Revisado por Miguel Polaino Navarrete, Grijley, Lima, 2006, pp. 27 y ss; ID., Derecho penal del enemigo. Fundamentos, potencial de sentido y límites de vigencia, Bosch, Barcelona, 2009, pp. 47 y ss., y 305 y ss. y pp. 319 y ss; ID., Lo verdadero y lo falso del Derecho penal del enemigo, Grijley, Lima, 2009

PAPAGEORGIOUS-GONATAS, Stylianos, Wo liegt die Grenze Zwischen Vorbereitungshandlungen und Versuch? Zugleich eine theoretische Auseinandersetzung mit dem Strafgrund des Versuchs, München, 1988

PÉREZ DEL VALLE, Carlos, “La individualización de la pena y su revisión”, Estudios sobre el nuevo Código Penal, dirigiros por Rosal Blasco, 1997, p. 57; PESSOA, Nelson Ramón, Delito imposible, Hammurabi, Buenos Aires, 1989

PIÑA ROCHEFORT, Juan Ignacio, Rol Social y sistema de imputación. Una aproximación sociológica a la función del derecho penal, pról. Jesús-María Silva Sánchez, Bosch, Barcelona, 2005

POLAINO NAVARRETE, M., Derecho Penal, Parte General, T. II, Teoría jurídica del delito, Bosch, Barcelona, 2000, pp. 546 y ss; ID., Derecho Penal, Parte General, I, 5ª ed., colaboración de Miguel Polaino-Orts, Bosch, 2004

POLAINO NAVARRETE, Miguel, “Injusto de la tentativa y vigencia de la norma desde una perspectiva penal funcionalista”, El pensamiento filosófico y jurídico-penal de Günther Jakobs, México, Flores Editor y Distribuidor, S.A. de C.V., 2007

POLAINO-ORTS, M., “Imputación objetiva: esencia y significado”, KINDHÄUSER Urs / POLAINO-ORTS Miguel / CORCINO BARRUETA Fernando, Imputación objetiva e imputación subjetiva en Derecho Penal, Grijley, Lima, 2009

QUINTERO OLIVARES, Gonzalo, “Acto, resultado y proporcionalidad”, Libro Homenaje al Profesor Antón Oneca, Salamanca, 1982

REY SAFINZ, LC., Tentativa jurídico-penal: acercamiento al tratamiento doctrinal del fundamento de los criterios de imputación entre naturalismo y normativismo, Dykinson, Madrid, 2001

RODRÍGUEZ MONTAÑÉS, Teresa, Delitos de peligro, dolo e imprudencia, pról. Diego-Manuel Luzón Peña, Madrid Universidad Complutense, Servicio de Publicaciones, 1994

ROXIN, C., Derecho penal, Parte general, T. I, Fundamentos. La estructura de la teoría del delito, trad. y notas Luzón Peña / Díaz y García Conlledo / De Vicente Remesal, de la 2ª ed. alemana, Civitas, 1997

ROXIN, JIMÉNEZ MARTÍNEZ, Javier, Elementos de Derecho penal mexicano, México, Porrúa, 2006

SANCINETTI, Marcelo A., Teoría del delito y disvalor de la acción, Buenos Aires, 1991

SANTA RITA TAMÉS, Gilberto, El delito de organización terrorista: un modelo de Derecho penal del enemigo. Análisis desde la perspectiva de la imputación objetiva, pról. Miguel Polaino-Orts, Bosch, 2015.

SAUER, Wilhelm, Derecho penal, Parte general, trad. Juan del Rosal y José Cerezo Mir, Barcelona, 1956

SERRANO-PIEDECASAS, José Ramón, “Fundamento de la punición en la tentativa”, El nuevo Código Penal: Presupuestos y fundamentos, Libro Homenaje al Profesor Doctor Don Ángel Torío López, Granada, 1999

SILVA SÁNCHEZ, Jesús-María, Aproximación al Derecho penal contemporáneo, Bosch, 1992.

SOLA RECHE, Esteban, La problemática asociada a la llamada “tentativa inidónea” de delito, La Laguna, 1994.

SOTO NIETO, Francisco, “Tentativa relativamente inidónea: punibilidad”, La Ley, núm. 7, 2000.

STRUENSEE, Eberhard, “Dolo de causar y causalidad putativa”, trad. Serrano González de Murillo, ADPCP, 1990.

TORÍO LÓPEZ, Ángel, “Indicaciones para una concepción dualista de la tentativa”, Presupuestos para la reforma penal, Tenerife, VV.AA., Centro de Estudios Criminológicos de la Universidad de La Laguna, 1992

Urs KINDHÄUSER, ONTIVEROS ALONSO, Miguel, Derecho penal. Parte General, Editorial Ubijus-Inacipe, México, 2017

VANNINI, Ottorino, Il problema giuridico del tentativo, Milano, 1950

VASCONCELOS, Francisco Pavón, Manual de Derecho penal mexicano, Parte general, pról. Mariano Jiménez Huerta, 17ª ed., debidamente corregida y actualizada, Porrúa, México, 2004

VEHLING, Karl-Heinz, “Abgrenzung von Vorbereitung und Versuch”, Schriften zum Strafrecht und Strafprozeßrecht, 4, Peter Lang, Frankfurt am Main, Bern, New York, Paris, 1991

WELZEL, Hans, Derecho penal alemán, trad. 11ª ed. alemana por Juan Bustos y Sergio Yánez, Santiago de Chile, 1976.

ZACZYK, R., Das Unrecht, op. cit., p. 252; JAKOBS, G., La autoría mediata con instrumentos que actúan por error como problema de imputación objetiva, Cuadernos de conferencias y artículos, núm. 15, Universidad Externado de Colombia, 1ª ed., Bogotá, 1996

ZACZYK, Rainer, Das Unrecht der Versuchten Tat, Duncker & Humblot GmbH, Berlin, 1989.